Dotacje unijne są jednym z najistotniejszych źródeł finansowania dla wielu
przedsięwzięć – zarówno publicznych jak i prywatnych. Jednak wydatkowanie
pozyskanych w ten sposób środków musi następować zgodnie z zasadami określonymi
w wytycznych wydanych przez Ministerstwo Rozwoju Regionalnego. Chyba
najpowszechniejszym problemem jest prawidłowe organizowanie przetargów,
zwłaszcza, gdy beneficjentem dotacji jest przedsiębiorstwo, które do tej pory
ich nigdy nie organizowało. Nieprawidłowości w tym zakresie skutkują często
nakładaniem tzw. korekt finansowych czyli odmową wypłaty w całości lub części
przyznanych środków lub koniecznością zwrotu środków już wydatkowanych. W ramach
niniejszego wpisu opiszę zasady kontroli i nakładania korekt obowiązujące w
ramach Programu Operacyjnego Infrastruktura i Środowisko 2007-2013.
Obecnie w ramach Programu Operacyjnego Infrastruktura i Środowisko 2007-2013
(POIŚ) finansowane są liczne przedsięwzięcia, wdrażane tak przez podmioty
publiczne, jak i prywatne. Finansowanie przyznawane jest beneficjentom na
podstawie umów o charakterze cywilnym, które w zamian za przyznanie finansowania
zobowiązują beneficjentów do wdrożenia przedsięwzięcia zgodnie z zasadami
określonymi w wytycznych wydanych przez Ministerstwo Rozwoju Regionalnego.
Niezachowanie tych zasad może skutkować nałożeniem na beneficjenta tzw. korekty
finansowej i uznaniem części wydatków poniesionych w ramach przedsięwzięcia za
niekwalifikowane tj. obniżeniem kwoty wydatków podlegających dofinansowaniu.
Ramy prawne
Podstawowymi dokumentami obowiązującymi beneficjentów w ramach POIŚ są:
- Wytyczne w zakresie kwalifikowania wydatków w ramach Programu Operacyjnego Infrastruktura i Środowisko ( „Wytyczne POIŚ”),
- Wytyczne w zakresie kontroli realizacji Programu Operacyjnego Infrastruktura i Środowisko 2007-2013 ( „Wytyczne kontroli POIŚ”) oraz
- Wytyczne w zakresie sposobu korygowania wydatków nieprawidłowo poniesionych w ramach Programu Operacyjnego Infrastruktura i Środowisko 2007-2013 (dalej „Wytyczne korekt POIŚ”).
Zgodnie z treścią umowy o dofinansowanie zawartej pomiędzy beneficjentem a
organem reprezentującym Skarb Państwa, beneficjenci są zobowiązani do stosowania
wytycznych obowiązujących w dniu dokonywania określonej czynności. Sposób
prowadzenia projektu przez beneficjenta oraz sposób udzielania zamówień może być
przedmiotem kontroli instytucji pośredniczącej w każdej chwili trwania projektu
aż do 5 lat po jego zakończeniu. Wytyczne POIŚ określają m.in. zasady, według
których beneficjenci publiczni i prywatni powinni udzielać zamówień. W tych
przypadkach, w których beneficjenci byliby normalnie zobowiązani do stosowania
ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. – Prawo zamówień publicznych, Wytyczne POIŚ
zobowiązują do udzielania zamówień według tej ustawy. Gdy udzielenie zamówienia
nie wymaga stosowania ustawy Pzp, Wytyczne POIŚ wymagają (z pewnymi wyjątkami)
udzielenia zamówienia w trybie przetargu zgodnie z art. 701 kodeksu
cywilnego.
W przypadku, gdy w toku kontroli instytucja pośrednicząca ustali, iż
zamówienie nie było udzielone zgodnie z Wytycznymi POIŚ (w tym zgodnie z ustawą
Pzp albo kodeksem cywilnym), może nałożyć na beneficjenta tzw. korektę
finansową. Warto jednak podkreślić, iż nie każde naruszenie Wytycznych (tzw.
nieprawidłowość) może stanowić podstawę do nałożenia korekty finansowej.
Ogólne zasady przeprowadzania kontroli
Korekty finansowe nakładane są przez instytucję pośredniczącą po przeprowadzeniu kontroli udzielenia danego zamówienia w wydanej przez nią informacji pokontrolnej. Ogólne zasady przeprowadzania kontroli przewidują Wytyczne Kontroli POIŚ.
Informacja pokontrolna powinna być zgodnie z Wytycznymi Kontroli POIŚ:
- Obiektywna – przedstawiać bezstronnie ocenę stanu faktycznego kontroli (w przypadku niezgodności stanu faktycznego ze stanem pożądanym wskazanie, czy stwierdzona niezgodność stanowi uchybienie, nieprawidłowość itp.),
- Jasna – łatwa do zrozumienia, wolna od nieścisłości i logiczna, zawierająca poprawną redakcję tekstu, ze szczególną dbałością o zachowanie reguł gramatycznych i stylistycznych,
- Zwięzła – zawierać informacje niezbędne z punktu widzenia celu i zakresu kontroli, należy unikać zbędnych informacji nie służących realizacji celu kontroli,
- Konstruktywna – koncentrować się na wsparciu podmiotu kontrolowanego w usprawnieniu jego działalności i zapobieganiu występowaniu nieprawidłowości lub uchybień w przyszłości, a nie na krytyce stanu z przeszłości,
- Terminowa – sporządzona i przekazana odbiorcom w terminie określonym w Wytycznych.
Zgodnie z wyrokiem Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Gorzowie
Wielkopolskim z dnia 20 października 2010 r. (sygn. akt II SA/Go 611/11)
„W odniesieniu do wymogu uzasadnienia decyzji nakładającej korekty
finansowe (co w okolicznościach rozpoznawanej sprawy należy odpowiednio stosować
do decyzji nakazującej zwrot dofinansowania w wyniku nałożenia korekty, która
stanowi władczy akt organu państwa członkowskiego), należy dodatkowo wskazać, iż
z utrwalonego orzecznictwa ETS wynika, że uzasadnienie indywidualnej decyzji
powodującej negatywne następstwa dla strony powinno w sposób jasny i
jednoznaczny ukazywać sposób rozumowania instytucji będącej autorem aktu tak, by
umożliwić zainteresowanym poznanie podstaw podjętego środka, a właściwemu sądowi
- wykonanie przezeń kontroli (wyrok Trybunału z dnia 2 kwietnia 1998 r. w
sprawie C-367/95 P Komisja przeciwko Sytraval i Brinks France, pkt 63, wyrok z
dnia 21 marca 2001 r. w sprawie T-206/99 Metropole television przeciwko Komisji
Rec. Str. II -1057 pkt 44, wyrok z dnia 22 czerwca 2005 r. w sprawie T-102/03
CIS, Orz s. II-2357, pkt 46 i 47)”.
W toku przeprowadzania kontroli, zgodnie z pkt 10 i 11 Podrozdziału 8.2
Wytycznych kontroli POIŚ kontrolujący winni „jako dowód dopuścić wszystko,
co może przyczynić się do wyjaśnienia sprawy, a nie jest sprzeczne z prawem. (…)
Największą wartość dowodową posiada dokument źródłowy będący najczęściej w
posiadaniu jednostki kontrolowanej”. A nadto, „do dokumentów
sporządzanych podczas kontroli można zaliczyć, w szczególności:
- pisemne wyjaśnienia oraz oświadczenia składane przez pracowników jednostki kontrolowanej (winne zostać opatrzone co najmniej podpisem osoby oraz datą),
- protokoły przyjęcia ustnych wyjaśnień złożonych przez pracowników jednostki kontrolowanej,
- sporządzone dla kontrolerów wydruki komputerowe,
- dokumenty zawarte na informatycznych nośnikach danych (…)”.
Zatem w toku prowadzonej przez instytucję pośredniczącą kontroli należy
dostarczyć wszelkich dowodów, w tym ustnych wyjaśnień spisanych do protokołu,
które będą wyjaśniać ewentualne wątpliwości kontrolujących, co do prawidłowości
przeprowadzonego przetargu. Kontrolujący będą musieli uwzględnić je w
ostatecznej wersji informacji pokontrolnej. Brak odniesienia się do złożonych
wyjaśnień beneficjenta może stanowić bowiem podstawę do uwzględnienia w
przyszłości przez sąd skargi beneficjenta.
Podstawa prawna nałożenia korekty finansowej
Podstawę do nałożenia korekty finansowej stanowią regulacje unijne tj. art. 39 rozporządzenia 1260/1999/WE oraz rozdział II rozporządzenia 1083/2006/WE. Zasady te beneficjenci akceptują podpisując umowę o dofinansowanie.
Zgodnie z art. 2 pkt 7 Rozporządzenia Rady 1083/2006/WE z dnia 11 lipca 2006
r. nieprawidłowość to „jakiekolwiek naruszenie przepisu prawa wspólnotowego
wynikające z działania lub zaniechania podmiotu gospodarczego, które powoduje
lub mogłoby spowodować szkodę w budżecie ogólnym Unii Europejskiej w drodze
finansowania nieuzasadnionego wydatku z budżetu ogólnego”. Komisja
Europejska opracowała Wytyczne KE, których podstawowym celem było
ujednolicenie systemu kontroli i wymierzania korekt finansowych. Według jego
treści „celem korekt finansowych jest doprowadzenie do sytuacji, w której
100% wydatków objętych wnioskiem o współfinansowanie z funduszy strukturalnych
będzie zgodna z regulacjami krajowymi i wspólnotowymi, mającymi zastosowanie w
danym przypadku”. Korekta finansowa nie ma więc charakteru
penalizującego, ale ma charakter wyrównawczy. Celem nałożenia korekty finansowej
nie jest więc spenalizowanie stwierdzonego naruszenia, ale wyrównanie szkody
finansowej poniesionej wskutek stwierdzonego naruszenia. Jeżeli szkoda taka nie
wystąpiła, nie ma też podstaw do nałożenia korekty finansowej.
Zgodnie z Wytycznymi Korekty POIŚ nałożenie korekty finansowej jest możliwe
wówczas, gdy kontrolujący stwierdzi w toku kontroli wystąpienie
nieprawidłowości, która łącznie:
- polega na naruszeniu prawa;
- wynika z działania lub zaniechania beneficjenta;
- powoduje choćby potencjalną szkodę finansową w budżecie ogólnym Unii Europejskiej w drodze finansowania nieuzasadnionego wydatku z budżetu ogólnego.
Równocześnie w ślad za prawem i Wytycznymi unijnymi, w Wytycznych Korekty
POIŚ stwierdza się, że „brak wystąpienia szkody rzeczywistej lub
potencjalnej, uniemożliwia zakwalifikowanie danego naruszenia jako
nieprawidłowości i tym samym rozpoczęcie procedury związanej z uznaniem
jakichkolwiek wydatków za nieprawidłowe. W przypadku naruszeń/uchybień/błędów,
zwłaszcza o charakterze formalnym, przy których nie występuje szkoda (nawet o
charakterze potencjalnym), nie należy nakładać na beneficjenta sankcji o
charakterze finansowym”. W konsekwencji instytucja pośrednicząca może
nałożyć korektę finansową wyłącznie w przypadku, gdy stwierdzi się, iż wskutek
naruszenia doszło do wyrządzenia szkody finansowej, a naruszenie nie ma
charakteru formalnego. Z uwagi na to, iż w Wytycznych MRR i KE posłużono się
terminem „w szczególności” należy stwierdzić, iż lista naruszeń niepodlegających
korekcie finansowej jest tylko i wyłącznie przykładowa.
Analiza instytucji pośredniczącej, w przypadku stwierdzenia wystąpienia
nieprawidłowości nie może jednak ograniczyć się li tylko do stwierdzenia, że
wystąpiło naruszenie np. Wytycznych POIŚ lub ustawy Pzp i wynikało to z
działania zamawiającego. Analiza ta winna być znacznie bardziej pogłębiona i
zbliżona do analizy będącej uzasadnieniem decyzji administracyjnej wydanej na
podstawie kodeksu postępowania administracyjnego. Zgodnie z wyrokiem Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Poznaniu z
dnia 7 lutego 2012 r. (sygn. akt I SA/Po 861/11) nakładając korektę finansową
organ dokonujący kontroli winien przeprowadzić szczegółową analizę pojęcia
„nieprawidłowości” w rozumieniu ww przepisówi odnieść ją „do sytuacji
konkretnego beneficjenta i oceny, czy stwierdzone uchybienia odpowiadają
przytoczonej wyżej definicji” oraz dokonać „szczegółowego uzasadnienia
odnośnie sposobu obliczenia nałożonych korekt finansowych” (podobnie WSA w
Warszawie w wyroku z dnia 30 stycznia 2012 r., sygn. akt V SA/Wa
1944/11). Ponadto, zgodnie z ww. wyrokiem WSA, organ „winien wyjaśnić
dlaczego stosuje maksymalną stawkę procentową”.
Jak wskazuje się w orzecznictwie sądów administracyjnym, „W przypadku
zatem stwierdzenia konkretnej nieprawidłowości państwo członkowskie musi dokonać
oceny i miarkowania jej charakteru, znaczenia i szkody jaką wywołała, lub
mogłaby wywołać w okolicznościach danej operacji lub programu. Nałożona korekta
finansowa nie może być zupełnie abstrakcyjna, lecz odpowiednia i adekwatna
("wymagana") do stwierdzonej nieprawidłowości, czy to pojedynczej
(indywidualnej, niewynikającej z wad systemu zarządzania i kontroli), czy
systemowej” (tak Wojewódzki Sąd Administracyjny w Gorzowie
Wielkopolskim w wyroku z
dnia 20 października 2010 r., sygn. akt II SA/Go 611/11). W
powyższym wyroku WSA podkreślił także, że decyzja o wymierzeniu korekty
finansowej winna zawierać „uzasadnienie prawne i faktyczne „co do metody i
sposobu ustalenia przez instytucję zarządzającą korekty finansowej dla każdej
nieprawidłowości w danej operacji (w rozumieniu art. 2 pkt 3 rozporządzenia Rady
nr 1083/2006), które zgodne byłoby z wymogami określonymi w art. 107 § 3 K.p.a.,
a także z wymogiem przejrzystości oceny projektów przez IZ - ustalonym w art. 26
ust. 2 z.p.p.r.”. Co za tym idzie, nawet w przypadku stwierdzenie
wystąpienia konieczności nałożenia korekty finansowej, instytucja pośrednicząca
nie musi nakładać jej w maksymalnej wysokości, ale może ją obniżyć. Co więcej,
jeżeli nałoży korektę finansową w maksymalnej przewidzianej w Wytycznych korekt
POIŚ wysokości, winna uzasadnić dlaczego tak robi.
Zastrzeżenia, skarga do sądu, powództwo cywilne…
Jeżeli jednak po wydaniu informacji pokontrolnej instytucja pośrednicząca nałoży na beneficjenta korektę finansową, ten może odmówić jej podpisania i wnieść zastrzeżenia w terminie 14 dni od chwili jej otrzymania. W zastrzeżeniach beneficjent powinien odnieść się do:
- interpretacji prawa dokonanej przez organ kontrolujący;
- ustaleń faktycznych i zebranego materiału dowodowego;
- oceny materiału dowodowego.
Niejednokrotnie zdarza się bowiem, że kontrolujący zbyt rygorystycznie
interpretują przepisy prawa, w szczególności, jeżeli do przetargu nie miały
zastosowania przepisy ustawy Prawo zamówień publicznych. Ponadto nierzadka jest
sytuacja, w której kontrolujący nie odnoszą się do całości zebranego materiału
dowodowego, pomijają niektóre dowody, w tym wyjaśnienia albo z niezrozumiałych
powodów nie dają wiary w przedłożone przez zamawiającego dowody.
Zgodnie z Podrozdziałem 8.3 pkt. 15 Wytycznych Kontroli POIŚ „w przypadku
zgłoszenia zastrzeżeń do informacji pokontrolnej, kontrolujący rozpatrują je w
terminie 14 dni od dnia ich otrzymania (…) Ponadto, jeżeli:
- kontrolujący stwierdzą zasadność wszystkich zgłoszonych zastrzeżeń – zmieniają lub uzupełniają część informacji pokontrolnej, której dotyczyły zastrzeżenia, a następnie w terminie do 14 dni od dnia otrzymania zastrzeżeń przesyłają poprawioną informację pokontrolną w dwóch egzemplarzach ponownie do akceptacji kierownikowi jednostki kontrolowanej,
- kontrolujący nie uwzględniają wszystkich zgłoszonych zastrzeżeń – przekazują tę informację na piśmie, w terminie do 14 dni od dnia otrzymania zastrzeżeń wraz z uzasadnieniem, do kierownika jednostki kontrolowanej, a ponadto przesyłają ponownie jeden egzemplarz informacji pokontrolnej do akceptacji kierownika jednostki kontrolowanej,
- kontrolujący stwierdzają zasadność części zgłoszonych zastrzeżeń – zmieniają lub uzupełniają część informacji pokontrolnej, której dotyczyły zastrzeżenia, a następnie, w terminie do 14 dni od dnia otrzymania zastrzeżeń, przesyłają poprawioną informację pokontrolną w dwóch egzemplarzach ponownie do akceptacji kierownika jednostki kontrolowanej wraz z uzasadnieniem na piśmie nieuwzględnienia pozostałych zastrzeżeń”.
Rozstrzygnięcie organ je rozpatrujący przesyła do beneficjenta, który w
terminie kolejnych 7 dni może zaakceptować powtórną informację pokontrolną lub
odmówić jej podpisania podając uzasadnienie.
W przypadku odmowy podpisania powtórnej informacji pokontrolnej, w której
nałożono korektę finansową, beneficjentowi pozostaje już tylko droga sądowa.
Jest on uprawniony do dochodzenia kwoty dofinansowania:
- albo w trybie postępowania przed sądami administracyjnymi w przypadku, gdy dofinansowanie zostało już wypłacone beneficjentowi, albo
- w trybie powództwa cywilnego, gdy dofinansowanie nie zostało jeszcze wypłacone.
* * *
Autor: dr Piotr Kunicki
Tekst pierwotnie opublikowany na stronie www.eurozamowienia.pl
Wyszukiwarka przetargów publicznych biznes-polska.pl
Dzięki wielkie za bardzo profesjonalny wpis dzięki któremu mogłem dowiedzieć się wiele interesujących i przydatnych rzeczy. Czekam na kolejne takie artykuły. Pozdrawiam :)
OdpowiedzUsuńZ funduszami unijnymi jest trochę tak, że cały czas się praktycznie coś zmienia - choć struktury poszczególnych programów są podobne. Jak korzystałam z dotacji to bardzo pomogła mi firma P4P Consulting, w której wytłumaczono mi bardzo praktycznie wszystkie te prawne aspekty.
OdpowiedzUsuńJa też przystępują do dotacji skorzystałam z usług firmy zajmującej się tym a dokładnie firmy UniFund. Tylko, że nie miałam tylko wytłumaczone ale również pomogli mi przy wypełnianiu wniosków itp. tak na prawdę odwalili za mnie całą papierkową robotę. Więcej informacji na ich temat można znaleźć na stronie www.unifund.pl. Polecam
OdpowiedzUsuńNo super wpis. Dużo szczegółów i na prawdę fajne zdjęcia. Cały blog jest świetny i nie szkoda poświęcać na niego czasu. Polecam!
OdpowiedzUsuńBardzo wyczerpujący i wartościowy artykuł! Dziękuję Ci że dzielisz się swoją wiedzą i doświadczeniem, pomagasz przy tym wielu osobom! Ja marzę o tym żeby założyć własną działalność gospodarczą i na zanim zacznę zbieram wiedzę, która będzie mi później potrzebna! :)
OdpowiedzUsuńŚwietny wpis, w którym możemy znaleźć wiele ważnych informacji, a przede wszystkim jak przygotować się do kontroli. Oby więcej takich artykułów! Pozdrawiam.
OdpowiedzUsuńBardzo dobry artykuł, z którego mogę dowiedzieć się, jakie są zasady kontroli. Niedawno wziąłem dofinansowanie i teraz muszę uważać na wszystkie kontrole. Oby więcej takich praktycznych wpisów, pozdrawiam!
OdpowiedzUsuńJak widać z tego wpisu, dotacje to nie tylko pieniądze na rozwój firmy, jednak także wiele wymogów które musi spełnić po ich wzięciu. Ja osobiście wolałbym chyba wystartować z małym kapitałem, jednak nie obarczony takimi problemami.
OdpowiedzUsuńsuper!
OdpowiedzUsuńWedług mnie dotacje unijne to świetny pomysł, ponieważ zawsze można liczyć na pomóc. To nie tylko zwykłe otrzymanie pieniędzy, ale również szansa dla naszej przyszłości. Trzeba jednak pamiętać, że jest kilka spraw do załatwienia.
OdpowiedzUsuńWiele firm w Polsce skorzysatało już z dotacji unijnych. Warto poznać dokładnie przepisy, ktore obowiązują przy ubieganiu się o nie.
OdpowiedzUsuńNo niestety, decydując się na dotację unijną należy liczyć się z kontrolami, a w razie potrzeby robić korekty finansowe. Największe problemy mają Ci, którzy kompletnie sie na tym nie znając biorą dotację, a później nie wiedzą co i jak. Dlatego moim zdaniem warto jest skorzystać z usług firm, które pomagają takie dotacje pozyskiwać i rozliczać. Zlecając takie zadanie, my jako właściciele firmy mamy czystą głowę i nie musimy martwić się czymś, co zajmuje nam cenny czas, a w wiadomo że czas to pieniądz :)
OdpowiedzUsuń